在湖北省第21個黨風(fēng)廉政宣教月活動之際,，十堰市衛(wèi)健委召開廉政風(fēng)險防控警示教育大會,，以案為鑒說紀說法說責(zé),，用身邊事教育身邊人。市紀委監(jiān)委派駐市衛(wèi)健委紀檢監(jiān)察組有關(guān)負責(zé)人為參會的機關(guān)干部職工和各醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人剖析了一起典型職務(wù)犯罪案,。

 案起十堰市某公辦三甲醫(yī)院財務(wù)部原出納員汪某,、住院收費室原收費員夏某某。去年,，兩人因犯貪污罪獲刑,，十堰市茅箭區(qū)人民法院依法判處汪某有期徒刑二年六個月，緩刑四年,；判處夏某某有期徒刑二年,，緩刑四年。

 記者了解到,，汪某,、夏某某均非中共黨員，自2012年1月至2017年10月,，二人分別利用擔(dān)任十堰市某公辦三甲醫(yī)院稽核會計,、收費員的職務(wù)便利，在醫(yī)院住院收費系統(tǒng)中虛構(gòu)退費重算業(yè)務(wù),，套取資金據(jù)為己有,。十堰市紀委監(jiān)委駐市衛(wèi)健委紀檢監(jiān)察組在日常監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)二人涉嫌職務(wù)犯罪問題線索，經(jīng)十堰市監(jiān)委指定,，由茅箭區(qū)監(jiān)委管轄,。經(jīng)查,，汪某、夏某某二人共虛構(gòu)15名已出院結(jié)算病人退費重算,，套取醫(yī)院資金63萬余元私下平分,，構(gòu)成貪污犯罪。

 本案中,，有幾個實務(wù)問題應(yīng)予關(guān)注,。

 其一：公辦醫(yī)院的非管理人員，是否屬于監(jiān)察對象,？

 監(jiān)察法第十五條明確了監(jiān)察對象的主要類型及外延,。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)可以對公辦的教育,、科研,、文化、醫(yī)療衛(wèi)生,、體育等單位中從事管理的人員進行監(jiān)察,。那么本案中，汪某,、夏某某二人并非公辦醫(yī)院的管理人員,，是否屬于監(jiān)察對象？

 監(jiān)察對象的范圍,，是所有行使公權(quán)力的公職人員,。判斷一個人是不是公職人員，關(guān)鍵看他是不是行使公權(quán)力,、履行公務(wù),。據(jù)此，公辦醫(yī)療衛(wèi)生單位在管理,、監(jiān)督國有資產(chǎn)等重要崗位上工作的人員,，包括會計、出納人員,、采購,、基建部門工作人員涉嫌職務(wù)違法和職務(wù)犯罪，監(jiān)察機關(guān)可以依法調(diào)查,。

 從本案犯罪客觀要件看,，汪某、夏某某在近7年的時間里,，分別利用擔(dān)任稽核會計,、收費員的職務(wù)便利監(jiān)守自盜、套取醫(yī)院資金的行為完全屬于利用職權(quán)實施的職務(wù)犯罪行為，監(jiān)察機關(guān)可以將其納入監(jiān)察范圍并依法調(diào)查,。

 其二：為何構(gòu)成貪污罪而非職務(wù)侵占罪,？

 貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞,、竊取,、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

 職務(wù)侵占罪是指公司,、企業(yè)或者其他單位的人員,，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有,，數(shù)額較大的行為,。

 兩種罪名存在相似之處，都表現(xiàn)為內(nèi)部人員利用職務(wù)上的便利,，非法占有了本單位財物,。但兩者之間區(qū)分仍較為明顯。

 一是犯罪主體不同,。貪污罪的主體是國家工作人員以及受國家機關(guān),、國有公司、企業(yè),、事業(yè)單位,、人民團體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員,；而職務(wù)侵占罪的主體是公司,、企業(yè)或者其他單位中除國家工作人員以外的其他工作人員,。

 二是犯罪客體和犯罪對象不同,。貪污罪侵犯的是公務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象僅限于公共財物,；而職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司,、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象是公司,、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn),，其中既包括國有、集體性質(zhì)的公司,、企業(yè)或者其他單位的公共財產(chǎn),，也包括私營公司、企業(yè)或者其他單位的私有財產(chǎn),。

 本案中,，認定汪某、夏某某是犯貪污罪還是職務(wù)侵占罪，關(guān)鍵是主體身份,。其二人主體身份符合“公辦醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)在管理,、監(jiān)督國有財產(chǎn)等重要崗位上工作的人員”這一條件。另外,，從犯罪客體和犯罪對象方面進行分析,，二人的犯罪行為侵犯的也是公務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)所有權(quán)。故二人所犯罪行為應(yīng)認定為貪污罪,。

 其三：是連續(xù)犯還是持續(xù)犯,？

 本案中汪某、夏某某二人在連續(xù)7年時間內(nèi)的貪污行為到底屬于連續(xù)犯還是持續(xù)犯,，對于正確處理追訴時效和定罪量刑具有重要意義,。

 連續(xù)犯是指出于一個概括的故意，反復(fù)實施相同的犯罪行為,，觸犯同一罪名的情況,。連續(xù)犯是多個犯罪。而持續(xù)犯也稱繼續(xù)犯,，是指犯罪行為與該行為引起的不法狀態(tài)在一定的時間內(nèi)處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪,。如非法拘禁罪，以拘禁或其他方法非法剝奪他人人身自由并持續(xù)下去的行為,，就是持續(xù)犯,。持續(xù)犯是一個犯罪。

 以上分析,，結(jié)合汪某,、夏某某二人在醫(yī)院住院收費系統(tǒng)中多次虛構(gòu)退費重算業(yè)務(wù)，套取醫(yī)院資金的犯罪行為,，可以認定二人屬于連續(xù)犯,，也就是說，二人構(gòu)成了多個貪污罪,。

 從目前司法實踐看,，我國刑法只規(guī)定了“多次行為”，對“連續(xù)犯”未有直接規(guī)定,。本案汪某,、夏某某連續(xù)貪污犯罪行為，法院依照刑法將其作為一罪處斷,，那么對于“多次行為”的追訴期限,，應(yīng)從最后一次行為終了之日起計算。

 按照規(guī)定,，對于多次貪污未經(jīng)處理的,，按照累計貪污數(shù)額處罰,。另外應(yīng)注意到，共同貪污犯罪中“個人貪污數(shù)額”應(yīng)理解為個人所參與或者組織,、指揮共同貪污的數(shù)額,，不能只按照其個人實際分得的贓款數(shù)額來認定。按照《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋（節(jié)錄）》第二條之規(guī)定,，貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認定為“數(shù)額巨大”,，應(yīng)依法判處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本案中,，汪某,、夏某某二人貪污數(shù)額均應(yīng)認定為63萬余元，符合本條規(guī)定,。但汪某,、夏某某二人在立案調(diào)查前均已主動交待主要違法事實并積極退還全部贓款，且在留置期間和在提起公訴前如實供述自己罪行,、認罪認罰,，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生,。茅箭區(qū)人民法院按照“貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié),，但在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪,、積極退贓,，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生的,，可以從輕處罰”之規(guī)定,，認定汪某、夏某某具有投案自首情節(jié)且積極退還全部贓款,，遂對二人進行從輕處罰,。如此處理，符合“罪刑法定”和“罪刑相適應(yīng)”原則,。

（案例提供：湖北省十堰市茅箭區(qū)紀委監(jiān)委）